1932年1月11日，在庭審停止時包養網，霍姆斯忽然脫往法袍，告知助手，從今天起他將不再下班。這一退休決議幾多有些出人意表，由於霍姆斯固然91歲高齡，但依然堅持著靈敏的思想和悲觀的立場。風趣的是，當天餐與加入庭辯的一位當局查察官就是將來的首席年夜法官厄爾·沃倫。那是他第一次呈現在最高法院的法庭上，他的伴侶后來嘲弄道，是他強迫霍姆斯告退：“霍姆斯看到你，瞪了你一眼，于是說，我的工作停止了。”這當然是笑話。就如許，他戲劇性地停止了本身50年安靜而又杰出的司法生活。包養
退休后，霍姆斯涓滴沒有減退對任務和性命的酷愛，就像他在90歲誕辰時頒發的播送講話中所說的，“生涯就是舉動”，“競賽曾經停止，可是當任務的氣力尚存時，任務就沒有停止”。在秘書的輔助下，他仍然瀏覽書刊，并和多年的老友們寫信交通，安詳地等候逝世亡的到臨。1935年3月6日，霍姆斯往世。此時離他94歲的誕辰還差2天。
霍姆斯年夜法官
霍姆斯說過：“假如美法律王法公法律由一小我物來代表，持猜忌立場的人和崇敬者城市毫無爭議地批准僅此一小我即馬歇爾。”霍姆斯凡是被以為是最高法院最有影響包養網力的年夜法官。可以說，假如美國的法令由第二小我物來代表的話，年夜大都法官會推薦霍姆斯。恰是霍姆斯斷定了古代美法律王法公法學的途徑和標的目的。確切，20世紀最高法院的年夜部門法令準繩包養是霍姆斯的“手工制品”。霍姆斯的主題思惟在《通俗法》中得以論述：“法令的性命不在于邏輯，而在于經歷。”當霍姆斯寫下這些話的時辰，他為法學新時期指明了途徑，正如弗蘭西包養行情斯·比爾德所說，這一時期將“顛覆已成為美法律王法公法律內涵性命的情勢主義和空泛傳統主義的圍墻”。
有名法官、學者波斯納以為，作為最高法院年夜法官的霍姆斯有兩年夜進獻：其一，在“洛克納案”中的貳言和其他有名的看法中，霍姆斯否決應用第十四條修改案的合法法式條目來障礙州的社會和經濟實驗，樹立了司法抑制的實際。其二，在申克案、阿伯拉姆斯案和吉特洛案的看法中，首創了談吐不受拘束“明白和實際的風險”的實驗和談吐不受拘束的“思惟市場”不雅點。霍姆斯不只為遼闊的古代談吐不受拘束不雅點打下基本，也為憲法判決的雙重尺度做了展墊，這一雙重尺度很顯明是古代憲法的一個特色：限制經濟不受拘束的法令比起那些限制談吐和非經濟不受拘束的法令要較少遭到嚴格的審查。
寬容立法藍玉華帶著彩修來到裴家的廚房，彩衣已經在裡面忙活了，她毫不猶豫的上前挽起袖子。的司法抑制主題反復呈現在霍姆斯的各類法院看法書中。在其20年的馬薩諸塞州法官時代，他寫下的宣布馬州立法違憲的看法為數未幾。盡管從心坎里，霍姆斯把立法看作無準繩的政治疆場，但他信任，法官不該褫奪成功者的戰利品。在內戰時代，霍姆斯就寫道，他“厭惡肥手指的小丑，我們稱這些人——尤其像野獸在政治中間袍笏登場——粗鄙，無私，卑劣”，但是，霍姆斯很少障礙這些人的途徑。在1873年的一篇文章中，他表達了本身從未廢棄過的態度：“立法應當不難并疾速地，但是不克不及太快，往調劑本身與社會現實上的最高氣力的意志相分歧……強盛的好處必需或多或少地反應在立法中，從久遠來看，立法必需有興趣輔助最適者的保存。”40年后，霍姆斯又重申：“我依然將年夜大都被稱為好的法則看作僅僅轉移嚴重或摩擦的處所。”對平易近主的洞察，甚至讓他以為，立法不外是“將不為人喜的累贅從強者的肩上轉移到弱者的肩上”。
盡管這般，霍姆斯卻比其他任何年夜法官都更遵從立法，縱使他能夠不尊敬立法的擁戴者;縱使他不止一次絕不客套地說立法使他“作嘔”。1913年，在一次校友聚首時，霍姆包養斯已經說過如許的包養話：“我們要學會超出本身的信心，讓有序的法令變更往廢止我們已經愛護的工具。”顯然，霍姆斯的這一段話是講給最高法院年夜法官同事聽的。霍姆斯一向誇大，法官不成依據本身的好惡往決議保留或顛覆法令，顛覆法官所不愛好的法令盡不是司法的本能機能范圍。對國度管束市場經濟政策擁有最高講話權的不是法官，而是立法者。如許的一種法令能否合憲，不應由9個老漢子中的5小我說了算。有一次，年老的霍姆斯對新來的不受拘束派年夜法官斯通說：“年青人，年夜約在75年前，我得知我不是天主。是以，當人們想要做某些憲法并沒有明白予以制止的工作的時辰，我就說，無論我愛好與否，‘……歸正得讓他們干!’”
在給他的敬慕者和跟隨者法蘭克福特（他后來也成為年夜法官）的信中，霍姆斯寫道：“假如法令是反應社會統治階層的意志，我會很贊成這條法令是包養一條好法令，即便它會把我們引向天堂。包養網 花園”對霍姆斯來說，司法自我抑制的美德就是兵士的美德：“為了一個他簡直不睬解的目標，為了一個他完整不清楚的戰爭打算，為了他最基礎不了解意圖的戰術，遵從于一個自覺接收的任務。”服從過錯的立法，就像霍姆斯所贊揚的兵士那樣往遵照他殺式或許荒誕的號令。霍姆斯以為這是他的義務。就像他在給拉斯基的信中，就《謝爾曼法》說的那些話：“這是一個笨拙的法令，但我盼望并信任本身沒有遭到這個小我見解的影響。我一點也不猜忌這個國度愛好它，就像你了解的那樣，我常常說，假如我的同胞們想下天堂，我的義務就是輔助他們。”
法蘭克福特曾說過：“林肯因當局和霍姆斯因法令教誨我們盡對論者是感性的仇敵……即法令的專斷論者，無論多真摯，都是挑撥離間的人。”對霍姆斯來說，法令中獨一的威望就是沒有威望。顛覆法官們分歧意的法令盡不是司法效能地點。“沒有比應用第十四條修改案……禁止一個社會所希冀的社會實驗更讓我討厭的了……即便這些實驗對我來說似乎是無用的甚至是無害的。”不是法官而是立法者擁有著政策斟酌的最高講話權。法官的義務是往實行甚至“表現我所以為的過錯的法令”。異樣的主題，在分歧的場所，霍姆斯重復了良多次。他保持以為，作為一個法官，他不該關懷一個遭到進犯的立法法案背后的社會政策能否明智。決議實行什么辦法來應對經濟或其他社會題目的義務屬于國民和他們選出的代表，而不屬于法官。霍姆斯傳播鼓吹，憲法不是給我們開了在其條目中參加我們的經濟或品德崇奉的空缺包養支票。憲法盡不會包括威望。相反，立法者是國民不受拘束和福祉包養平台推薦的終極維護人。
在霍姆斯渡過的內戰后70年里，美國的重要斗爭是勞資之間的斗爭。他書寫的每一個知名的看法簡直都觸及這場戰鬥，他的基礎動身點是答應兩邊當事人經由過程平易近主的方法表達本身的好處需求。當霍姆斯持之以恆地為經濟改造和談吐不受拘束停止司法辯解時，他成了改造論者和不受拘束論者心目中的好漢。可是，霍姆斯和這些人的政治看法分歧，他以為作為一名法官，不該對政包養治頒發看法包養網，但他也安然地接收這些人對他的贊美。他曾說明說：“加大力度那些我以為存在瑕疵法令的合憲性給我帶來良多快活，從而有助于我在應禁止的事和憲法答應的事之間加以界定。”
霍姆斯以為法令應當“包養網有感于時期的需要性”，即法令要與時俱進，順應不竭變更的生涯。這使他成為最高法院最為光榮照人的一位法官。但曾有一段時光，最高法院大都仍然對他基礎的憲法不雅點包養表現強盛的敵意。但是，當最高法院不竭地把憲法與聽任主義同等時包養，人們開端把霍姆斯的貳言看作新時期的曙光。新政的憲法危機和羅斯福法院重組打算的爭斗為霍姆斯憲法不雅點的采納開辟了途徑，特殊是1937年“憲法反動”后，最高法院開端把他浩繁的分歧看法轉化為大都看法，“孤單的貳言”終極成為憲法說明的主流。
霍姆斯的司法抑制思惟，只限于當局的經濟規制，而止于大眾的基礎不受拘束和權力範疇。由於在霍姆斯看來，像談吐不受拘束如許的基礎權力，不克不及夠像經濟規制立法那樣，取決于大都人的選票。霍姆斯以為，《權力法案》自己就特殊地將談吐不受拘束奉為此中心準繩。在1928年的一份貳言中，他寫道：“假如憲法中存在比其他準繩更號令式地請求從屬（固定、增添）的準繩，它即是不受拘束思惟的準繩。”由於談吐不受拘束是任何不受拘束不雅念的基本，霍姆斯對峙法侵略這一範疇極為敏感。為此，法蘭克福特評論說，，夫妻二人行禮，送入洞房。是汗青告知了霍姆斯，人類思惟的不受拘束表達是社會成長必不成少的先決前提。
霍姆斯的談包養吐不受拘束不雅點直接秉承于約翰·彌爾頓和約翰·斯圖亞特·密爾。在“阿伯拉姆斯案”中的貳言，他說明了第一條修改案的基本包養是“思惟的不受拘束交通”，查驗真諦最好的方法是思惟經由過程競爭被國民接收。或許就像霍姆今晚是我兒子新房的夜晚。這個時候，這傻小子不進包養網洞房，來這裡做什麼？雖然這麼想，但還是回答道：“不，進來吧。”斯在一封信中說的：“我是為了給一切起泡的信心鼓氣——盡不成能這般快地讓它們變得平展。”就像彌爾頓和穆勒，霍姆斯誇大真諦在常識市場中勝出的才能。包養網要使這種情形產生，必不成少的要素是思惟的不受拘束交流。在該貳言要害的一段中，霍姆斯告知我們，統治者太常常地追求在“法令中表示（他們的）意愿并將一切的否決一網打盡”，包含談吐的否決。他們忘卻了時光能夠顛覆他們“值得戰斗的崇奉”和當局自己就是實驗的經過歷程。憲法也“是一場實驗，如一切的性命是一場實驗”。要使實驗勝利，必需為將挑釁舊思惟的新思惟尋覓空間，由於“思惟的不受拘束交流能更好地到達所希冀的終極的善”。“真諦最好的查驗是思惟在市場的競爭中被接收的氣力，真諦是他們的意愿平安地被完成的獨一的基本。” 盡管霍姆斯不認可本身是一個適用主義者包養網，包養他已經對他的好伴侶、適用主義開創人威廉·詹姆斯表現鄙夷，以為適用主義就是打算在偽迷信的粉飾下乘機將宗教崇奉混進古代思惟。可是，他以為生涯就是一場實驗，既然我們沒有措施斷定成果，那就必需容忍分歧不雅點，這些思惟完整合適詹姆斯的思惟。
從1798年經由過程《反鼓動法》以后，直到第一次世界年夜戰，美國國會再沒有經由過程一項限制談吐的立法。可是在這時代，有些州卻經由過程法令來“媽媽，寶寶回來了。”限制各類表達。但由於持久以來，包含第一條修改案在內的《權力法案》只實用于限制聯邦當局，而沒有被憲法第十四條修改案吸納到用來限制各州當局，是以，這“那就觀察吧。”裴說。些法令很少包養網在聯邦最高法院遭到挑釁。別的， 19世紀傳統的談吐不受拘束思惟起源于英國的法令學者威廉·布萊克斯通。在其最有影響的《英法律王法公法釋義》中，布萊克斯通寫道，談吐不受拘束僅在于免受“事前限制”（當局的審查）的維護。他以為推翻性談吐或其他不適當談吐一旦頒發，就可以遭到處分。開初的霍姆斯很是承認布萊克斯通的不雅點，這表示在1907年和1915年的兩個有關案件中，那時霍姆斯否決用談吐不受拘束來挑釁州立法。1919年，當一批挑釁《反特務法》的案件打到最高法院時，霍姆斯在一切的案件中都采取了支撐立法的立場，并書寫了法院分歧看法。在1919年3月的“申克案”中，霍姆斯首創了判定談吐不受拘束的“明白和實際的風險”尺度。盡管尺度如查菲等人批駁的那樣，不無缺點，但它代表了支撐談吐不受拘束邁出的真正一包養網個步驟。正像布蘭代斯所描寫的那樣，霍姆斯的這一尺度“是感性規定。假如正確利用，它將是維護談吐不受拘束權免受跋扈的、好心的、大都的壓抑和不擔任任的、狂熱的、多數的濫用。”
霍姆斯斟酌到這一準繩有能夠被濫用，逐步對這一尺度的應用停止限制性界定，并在不久后的“阿伯拉姆斯案”貳言中表現出來，這份貳言被以為是美國人對于談吐不受拘束題目的最傑出表述。在此案中，霍姆斯說明了第一條修改案的基本是“思惟的不受拘束交通”，即思惟經由過程競爭來爭奪國民的接收。他寧可讓一種思惟與其他思惟在競爭中一決存亡，也不愿遭到審查或其他壓抑，無論這種思惟多么無害。在這里，霍姆斯為美國憲法第一條修改案的說明和實用供給了一個哲學基本，并據此對“明白和實際風險”準繩做了兩點極為主要的修改：第一，將“明白和實際的風險”準繩向前推動一個步驟，以為只要這些談吐對國度平安的要挾火燒眉毛之時，才可以干預;第二，將“明白和實際的風險”準繩從一條答應干涉談吐不受拘束的確定性規定轉化為制止干涉談吐不受拘束的否認性準繩，從假如談吐帶來“明白和實際的風險”，國會便有權預防，轉化為唯有在（包養網only）要挾“火燒眉毛”時，才幹采取解救國度的辦法包養。霍姆斯思惟不受拘束競爭的論說成為20世紀一切談吐不受拘束提倡者的配合哲學基本。霍姆斯的洞見不只為古代廣泛的談吐不受拘束論打下了基本，也為以后美國憲法判決的雙重尺度做了展墊。
霍姆斯對“明白和實際的風險”準繩的這種“發明性轉化”，現實上是請求當局不到萬不得已，不克不及干涉談吐不受拘束，這簡直可謂當今美國談吐不受拘束盡對化的先聲。可是，這種聲響在那時卻有點曲高和寡，得不到大都年夜法官的懂得和支撐。在次年（1920年）判決的別的兩起有關《反特務法》的談吐不受拘束案中，固然霍姆斯、布蘭代斯兩人仍保持“明白和實際的風險”準繩，但大都年夜法官仍是依照傳統的“歹意”準繩，裁定兩上訴人有罪。在1925年“吉特洛訴紐約案”中，最高法院經由過程第十四條修改案的合法法式條目，將第一條修改案歸入此中，這般一來，各州監管談吐的立法，也不得減損第一條修改案所維護的談吐不受拘束。盡管20世紀20年月（以及20世紀30年月初），最高法院審理了良多觸及各州把持談吐不受拘束的案件，可是，除了霍姆斯和布蘭代斯外，最高法院的大都年夜法官自始自終，并未采用“明白和實際的風險”準繩。直到霍姆斯去世后，在1937年的“赫恩登案”中，最高法院大都看法才從頭啟用“明白和實際的風險”準繩，并在20世紀40年月擴展至維護耶和華見證會的布道包養不受拘束，以及不得逼迫學童向國旗還禮等題目。至此，“明白和實際的風險”準繩獲得了廣泛實用。
霍姆斯的談吐不受拘束不雅點來自他平生不懈的戰斗和進修。法治的意思是保存的斗爭將公正與戰爭地獲得展開。一個法官的任務就是確保分歧政治不雅點的不受拘束戰爭地比武，即便他小我的保存，或許保有他一切價值的社會次序的保存正在風險之中。在法令之下的戰爭當局終極不在于被統治者的權力，而在于法官對公正的聲譽和感到，在于他們甘包養網愿冒著一切風險，甚至他自己的保存，來包管公正存在于對生涯無邊的、無次序的斗爭中。
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